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王某某涉嫌行贿罪一案

时间:2013年11月05日 打印 字号:

 

辩 护 词

审判长、审判员:

河北圣佑律师事务所依法接受被告人王某的委托,指派本律师担任其行贿一案的二审辩护人。通过查阅本案一审案卷材料、会见被告人并认真听取了被告人王某对案件事实的陈述、辩解及上诉的事实和理由,使我对本案有了充分的了解,依据被告人王某的犯罪事实及应适用的法律规定认为:被告人王某的行为虽构成行贿罪,但其具有法定减轻或者免除处罚的自首情节,由于被告人王某的犯罪情节较轻,应对其适用免除刑事处罚。具体发表以下辩护意见:

一、被告人王某的行为具有自动投案,如实供述自己的犯罪事实,是自首。

根据最高人民法院《关于人民法院关于自首和立功的规定》第一条:根据刑法第六十七条第一款的规定,犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。(一)自动投案,是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉,或者虽被发觉,但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时,主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。被告人王某的行为符合上述规定,具体体现在以下三个方面:

在立案时间上:根据邢台市人民检察院移送至邢台市中级人民法院关于本案的案卷“文书卷”中记载:河北省人民检察院于2007925以冀检反贪指辖[2007]38号指定管辖决定书指定邢台市人民检察院对犯罪嫌疑人王某涉嫌行贿一案管辖。同日邢台市人民检察院以刑检反贪指辖[2007]柒号指定管辖决定书指定宁晋县人民检察院对犯罪嫌疑人王某涉嫌行贿一案管辖。2007927宁晋县人民检察院以宁检反贪立[2007]6号立案决定书决定对王某涉嫌行贿一案立案侦查。在本案的案卷石家庄市纪检委的调查案卷”中有2007712日、27日两次对王某进行简单的调查了解时,王某就如实向检察机关供述了向杜某行贿8万元的事实经过。其行为符合上述“或者虽被发觉,但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时,主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案”之规定。

在王某与杜某供述的先后顺序上:根据本案的案卷“石家庄市纪检委的调查案卷”中有2007712日、27日两次在石家庄市检察院对王某进行调查询问时,王某就如实向检察机关供述了向杜某行贿8万元的事实经过。而在该案卷中同时有2007730日对杜某的询问笔录,第一次记载了杜某如实供述收受王某贿赂的事实。被告人王某具有主动性和直接性。

在通知被告人王某接受询问时未采取强制措施:案卷显示有2007712日、27日两次对王某的询问,经辩护人向王某了解市纪检委均是采取电话联系通知王某接受询问,而没有采取任何法定的强制措施。

综上所述,被告人王某的行为系自动投案,并如实供述了自己的犯罪事实,应当认定为自首。

二、被告人王某的行为不能适用2007615日最高人民法院副院长熊选国在长沙会议上所做的“全面加强刑事大案要案审判工作为社会和谐稳定发展提供有力司法保障”的讲话中针对被告人在纪检监察机关采取“双规”“两指”措施后如实交待自己罪行的不应认定为自首的情况。

区别如下:1、针对的犯罪主体不同,讲话中的“双规”适用的是《中国共产党纪律检查机关案件检查工作条例》的党员;“两指”适用的是《中华人民共和国行政监察法》对国家行政机关、国家公务员和国家行政机关任命的其他人员实施监察。被告人王某既不是党员也不是行政机关工作人员,其不能成为纪检监察机关承办的案件中被采取“双规”“两指”的犯罪主体; 而具体到本案中,被告人王某并未被采取“双规”“两指”措施,未丧失主动投案的条件。2、犯罪内容不同,讲话中所针对的是职务犯罪,主要指利用职务受贿案件。而本案中上诉人王某不属于国家工作人员的职务犯罪,不符合讲话精神,不能适用讲话中的情况。

 三、被告人王某具有酌定的从轻、减轻处罚情节,应当认定为犯罪情节较轻,适用《刑法》第67条、390条第二款之规定犯罪情节较轻,可以免除处罚。

  (1)上诉人王某与受贿人杜某之间对行贿行为没有事先约定,而是在其所承揽的工程完工及工程款结算之后,为了对其表示感谢才给其送的钱。基于上诉人犯罪事实的性质可以判断,其行为的社会危害与为了承揽工程而事先向国家工作人员行贿的行为的社会危害性相比要小的多。

(2)上诉人王某承包的工程在当时已发包给第一承包人,不属于杜某的职权范围,亦不属于杜某管理范围内的其他工作人员的职权范围。杜某所在的张石高速筹建处与第一承包人属于平等的合同主体之间的关系。上诉人王某利用杜某与第一承包人之间的一般相识关系,而非职务关系,通过杜某介绍其与第一承包人认识,承揽工程后为表示感谢而送钱的行为与直接利用国家工作人员的职权的行贿行为的社会危害性要小,犯罪情节较轻。

(3)上诉人王某所取得的“不正当利益”属于程序上的利益,应严格区别于实体的非法利益。程序不正当利益指行贿人在给予国家工作人员财物以前所要获得的利益是正当利益,但是取得该利益的程序是不正当的。上诉人王某的公司具有承揽该工程的相关资质,况且现有的证据表明没有其他的企业与其竞争该工程。其社会危害性要严格区别于为获取非法利益的行贿行为。

(4)案发后,上诉人王某积极配合检察机关,在收到杜某爱人马秀玲的5万元退款后,即主动退交检察机关,悔罪态度积极。

综上所述,上诉人王某虽具有行贿行为,但情节较轻,在追诉前主动向检察机关如实供述自己的犯罪事实,应当认定为自首,案发后积极退交赃款,悔罪表现明显,并且从上诉人行贿的动机及行贿行为过程来看,社会危害性较小,犯罪情节较轻,应当适用刑法第67条、第390特别自首之规定“行贿人在被追诉前能主动交待行贿事实的,应当减轻或者免予刑事处罚”,对被告人王某应当适用免予刑事处罚。一审法院仅以上诉人王某案发后积极退赃的情节而减轻处罚判决上诉人有期徒刑一年,而没有认定上诉人自首的情节及犯罪情节较轻,社会危害性较小的客观事实,因此,一审法院认定事实和适用法律错误。二审人民法院应当改判上诉人免予刑事处罚。

望合议庭采纳我的辩护意见,谢谢!

 

                         河北圣佑律师事务所

                                         律师

 

                                    2008年3月15


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